律师夜奔记:长驱八百里,奇袭审判庭

昨天律师君没顾得上更新文章,为什么呢?救人去了。

为了响应11月1日出台的司法部新规,以下所述不谈案情,只讲感受,所有地名、人名一律为化名。

前天下午五点左右,一个女孩来找律师君,说自己的父亲被抓进了看守所,明天就要开庭审判了,但是有各种各样的人明里暗里在向女孩的家人传递这样的信息:认罪了就轻判,马上就能出来。不认罪就重判,至少坐牢几年。

女孩的妈妈怕孩子担心,耽误了工作,一直到快开庭了才告知这件事。女孩一听就不干了,为什么呢?因为知父莫若女。

女孩从小就崇拜父亲,深知父亲是个正直、倔犟的人,她坚信自己的父亲是无罪的,她也相信父亲宁愿坐牢也不愿意背上莫须有的罪名。如果家人妥协了,或者家人请的律师实行了有罪辩护的策略,那将使父亲陷入万劫不复的境地。

女孩正好是律师君的粉丝,当时情况紧急,来不及另请高明,只好病急乱投医,直接闯到了律师君的办公室。

律师君一听就头大了。为什么呢?因为律师君最不喜欢打无准备之仗。平时写个文章都要翻墙越海,遍问谷歌,百访度娘,数易其稿,反复校对,然后放上半晌,再重读数遍,字斟句酌,确认无误,才敢推送。如今明天一早就要开庭的刑事案子,你今晚才来找律师君帮忙做无罪辩护,中国的无罪判决率多少?那是用百分之零点零几来计算的,几乎接近于零。律师君若是贸贸然答应了,岂不是坑了你的老爹?

然而面对女孩一脸殷殷的期盼,律师君一肚子苦水却不好往外倒。当事人遇到危难才来找律师,律师怎能畏难而退呢?

当时已快到下班时间,同事十去其九,正好刑事部李主任还没下班,于是叫来一起商量。

女孩的父亲触犯的是非法占用农用地罪,女孩手里没有任何有价值的材料,只有一张拘留证。我们让女孩问家里要起诉书来看,得知起诉书在当地请的律师手里,那个律师不会用手机拍照传图片,只好作罢。

简单问了几句,李主任当机立断:“你这个案子我们可以接,而且必须明天就出庭辩护,现在单位马上下班了,如果你信得过我们,这就缴费办手续,咱们立刻出发,连夜赶往你们老家的法院。”

女孩连忙点头:“信不过就不来找你们了,你们这儿缴费能刷信用卡吗?”

我跟李主任同时摇了摇头。

女孩有点儿发窘:“那你们等我一下,我找同事借点钱,然后再下去从信用卡里取点儿现金。”说完匆忙奔出门去。

女孩走后,李主任对我说:“小王,这个女孩很有诚意,也很孝顺,是个忠厚的人,让我想起了缇萦救父的故事。她这么信任你,信任咱们国银所,所谓士为知己者死,我们就是拼上性命,也得帮她。刑事案子二审更难翻案,我们必须一审就参与。一会儿不管她能交上多少钱,都没关系,先把手续办出来,咱们立刻出发。”

六点一刻,办好手续,我们一行三人赶往高铁站,不料路上堵车,跑到进站口正好停止检票。无奈,只好开车前往。

女孩家在一个三省交界的小城,路上要走三百多公里,律师君亲自驱车近四个小时,赶到时已过深夜十二点,来不及干别的,倒头就睡,养精蓄锐,以待天明。

第二天八点,女孩家人到了酒店,我们简单了解详情。

原来女孩的父亲和村民小组里的其他村民一起在耕地上建起了二层连栋楼房,当时与乡政府签订有建房合同,后来也缴纳了巨额的税款,在土管局来查的时候,乡里还出了一份小区建设符合新农村建设规划的证明书。房子三年前就建好了,本来什么事儿也没有,不料女孩的父亲后来学习了税法知识,对五百多万建成的小区,要缴纳一百多万的税款提出了疑问,非要问个明白,还上访到了北京。结果一回来,就被抓了,然后,就批捕了。村民组里那么多人占耕地建房都没抓,就抓了上访的这几个,而且按全组村民建房占地总数来治他们的罪。

这么一说,我跟李主任都明白了。

但是女孩的母亲坚持不让我们参与出庭辩护,说准备妥协认罪,以求尽快放人。若我们强行介入,在当地请的辩护律师会不高兴,且可能会造成加重刑罚的后果。

女孩则坚决要求我们出庭辩护,与母亲发生了争执。

李主任对女孩母亲说:“一家人不要伤了和气,你们都是孩子父亲的成年近亲属,都有权替他请律师。我们是受你女儿的委托而来,必须尊重你女儿的意见。不如这样,一个被告可以请两个辩护人,到庭上我们现场问孩子他爸,若同意女儿请的律师辩护,我就出庭当第二辩护人。”

女孩母亲还是坚持不同意,李主任说,那对不起了,我们赶着去法院交手续,这就先走一步。

八点半,进入小城法院。由于跟女孩家在本地请的律师沟通不畅,未了解到承办法官是谁,在几号房间开庭。到立案庭查询,答复查不到,跑到审判庭一个一个问,也没问到。幸好遇到一位律师同行,一听我们说起当事人名字,立马搭腔说:“你们这个案子我知道,涉及一位政府官员,我们所接受了其中一位被告的委托,我帮你问问同事。”

由此得知承办法官电话,联系上后,赶到法官办公室。恰逢法官外出,只有书记员在,软磨硬泡,索得卷宗。李主任一目十行,五大本卷宗迅速阅完,关键处折起,我搬去复印室择要复印。须臾犯人提到,各犯人的辩护人也都来到,一交流,本地律师都是有罪辩护,一问你们郑州律师什么策略,李主任大声说,无罪辩护!声如洪钟,好似晴天打了个霹雳。其中一个本地辩护律师连忙说,我也觉得是无罪。大家再一交流,本地律师一起反水,都改无罪辩护,只有一个律师仍然坚持有罪辩护。

又等了老半天,法官一个没出现,公诉人先来了,把辩护律师们聚到一个小房间,了解辩护意见。先看到两个陌生律师,有点儿发愣,问你们是谁的辩护人?李主任回答了。公诉人的眉毛就拧在了一起。再问什么辩护意见,李主任大声说,无罪辩护!公诉人的眉毛拧的更厉害了。

李主任问:“这都十点多了,法官还没来,这庭上午开的完吗?”

公诉人说:“开庭很快,半小时的事儿。”

李主任说:“怎么会这么快,不用质证吗?”

公诉人的眉毛拧成了阳关三叠。

将近十二点,三位法官终于入座,正式开庭。

……庭审过程保密……

总之,在郑州律师强大气场的带动下,原本有罪辩护的本地律师们,纷纷拿出了真才实学,庭上唇枪舌剑,力求无罪。原本准备半小时结束的庭审,整整持续了五个多小时。

听说公诉人原本想让助理来宣读一下起诉书和起诉意见就结束的庭审,换成公诉科科长亲自披挂上阵。结果下午科长的电话一直在震动,科长也一直在接电话,说在庭审在庭审,还没结束还没结束。

庭审结束,天已擦黑,审判长一边起身一边摸手机,感慨地说:“不仅中午饭没吃上,中院来了领导让去开会都没敢去。”估计好久没开过这么实在的庭了。

晚上吃饭,女孩的妈妈向我们真诚地道歉,说之前不应该阻拦我们出庭,我们辩护的太好了,真正说出了老百姓的心里话。

第二天,李主任和我去看守所第一次会见了当事人,详询了事情的前因后果。

当事人对李主任说:“你在法庭上讲的太好了,说出了我心里想说但又不会表达的话。我在里面关了这么久,情知不会被轻易放过。不管会不会判决我有罪,有你们为我辩护,我都值了。我没有犯罪,如果判我有罪,放我出去我都不会出去。我一定要上诉,到时候请你们继续帮我。”说完这些,五大三粗的一个汉子身子剧烈颤抖,眼眶中含满了泪水。

我的心里很不是滋味,只能说些你女儿很孝顺,你且放宽心,我们会帮你到底等等宽慰的话。

会见完毕,驱车返郑。半途,得律所电话,女孩已把剩余代理费补足。

请原谅我的小王卖瓜,以上皆为这两日的亲身经历。

相逢是缘,共事是份。办案如交心,案了成知己。

东莞街头:一场运钞车交通肇事引发的故意杀人案

随着各路媒体的一路深挖,东莞板砖男追砸运钞车一案又有了新的进展。目前已证实,死者黄武林,是个90后,今年刚刚25岁,江西上饶人,已结婚,有个2岁多的儿子。小伙子10月份经同学介绍来东莞打工,事发时正拎着行李包在街头步行,不料被运钞车剐到手臂。黄武林呼叫运钞车停下说事儿,运钞车直接开走,于是,引发了一场板砖男追砸运钞车的奇案。

根据黄武林的父亲和老家街道办的工作人员所述,黄武林性格乖巧、脾气好,就是有点“倔”,若认为别人做错了事情,会坚持要对方向其道歉。澎湃新闻获得的一份学生综合素质评价手册中可以看到,多名老师认为黄武林是一名优秀的高中生。

就是这样一个性格有点儿“倔”的小伙子,遭遇威风凛凛的运钞车肇事后不顾呼停扬长而去,一时怒火攻心,捡起板砖上前追砸,挑战了防弹铁甲里荷枪实弹的押运员手中枪杆子的自尊心,最终倒在了枪口之下。

整个事件过程,涉及三个法律关系。

一是交通事故。运钞车剐蹭黄武林后不顾呼停开走,涉嫌交通肇事逃逸,应负交通事故全责。

二是故意毁坏财物。黄武林持砖砸坏运钞车的防弹玻璃,已超出了合理合法维护自身权益的范围,应承担损坏赔偿责任。

三是故意杀人。押运员面对黄武林的过激行为,本应下车妥善处理,或下车将其制服后再妥善处理,亦或直接开车走人,紧急避险,然后报警处理。可惜的是,手中的枪支令其膨胀的内心失去了理智,面对黄武林的一再冒犯虎威,押运员最终连车都没下,直接从射击孔中开枪射击黄武林要害,酿成了一场不该发生的血案。

广东广强律师事务所主任、金牙大状律师网首席律师王思鲁认为:本案行为人梁某之开枪行为不符合刑法等规定的正当防卫的情况,同时考虑到开枪的环境、位置等,应对梁某以故意杀人罪追究其刑事责任。

首先,梁某行为不符合正当防卫的构成要件。

《刑法》第二十条规定,为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害,而采取的制止不法侵害的行为,对不法侵害人造成损害的,属于正当防卫,不负刑事责任。

《关于银行守库、押运人员在执行任务中使用武器的规定》规定,出现下列四种情况之一,守库、押运人员是可以开枪的。分别是:守库押运人员保卫的目标、运输车辆、枪支、现金物资及人身受到暴力威胁,“非开枪不能自卫时”,才能开枪。

根据现阶段资料显示,本案被害人黄某因与运钞车发生碰撞,故欲用砖头砸车的方式来“逼停”运钞车进行理论。据此可知,黄某砸车系事出有因,其手上仅有一块砖头且整个行为仅有他一人。考虑到运钞车作为特殊车辆的防御能力,以及车内荷枪实弹的人员,黄某并不能对车辆、人员、钞票等造成实际侵害,故梁某开枪时的环境不具有现实侵害,其行为不符合正当防卫的构成。

其次,梁某的行为符合故意杀人罪的构成要件。

在黄某进行砸车的过程中,即便黄某对运钞车造成了一定影响,相关人员亦可通过加速离开、鸣枪警告等方式进行摆脱。而本案,梁某实际有多个角度对黄某进行打击(一般情况下,运钞车防弹玻璃中有射击口,可控制角度),在完全可以避开要害部位的情况下,梁某的开枪行为却直接导致黄某死亡,可知梁某系对黄某致命部位进行发射,尽管枪械中所上的系橡皮弹,但在如此近的距离下梁某应清楚意识到子弹威力已足够致人死亡,故应以故意杀人罪论处。

最后,若严格按照法律规定,梁某之行为将被处以无期徒刑甚至死刑,但司法实践中,在调查清楚事情经过后,对于此案很可能定故意伤害罪,并“制造”从轻情节轻判。

一场小小的交通剐蹭事故,何以竟然演变成了血淋淋的故意杀人案,这背后的原因,引人深思。

律师君以为,众生平等,是和谐中国、和谐社会、和谐地球的不二法门。倘若押运员不携铁甲而自重,多一些平常心,该停车停车,该道歉道歉,小小一个剐蹭事件,可能只是两句道歉话,再塞一根烟就能解决的问题。断然不会矛盾激化到一方砸车,一方开枪的惨烈地步。

有人跳出来说,说得轻巧,人家车上运的可是钞票!钞票!!钞票!!!啊啊啊!!!!对于这种整天沉迷于美国大片不知道看书学习,以为车上装了钞票就可以不讲交通法规,人挡碾人、佛挡杀佛的小可爱们,我只能无奈地说,遇事儿还是多咨询咨询律师吧,别被坑死了还不知道怎么死的。

平等对话,互相尊重,本是和平解决一切问题的王道。权力的傲慢,等级的倾轧,只会陷入因果报应的劫数轮回。

价值上亿的鲁迅家书争夺案:原本败局已定,突来一支奇兵

本文依据网络资料和法律条文推演,与现实情况或完美契合,或略有出入,请自行印证。—题记

鲁迅,男,1881年9月25日生于浙江绍兴府城内东昌坊口。姓周,名树人,字豫才,小名樟寿,至三十八岁,始用鲁迅为笔名。

鲁迅为长子,下有三个弟弟:周作人、周建人、椿寿(早夭),一个妹妹:端姑(早夭)。作人是同时代的文学家及翻译家,建人曾任浙江省长。

本案标的物:十七封鲁迅家书,即是鲁迅亲笔写给弟弟周作人的家信。

这十七封家书,本为周作人所有。

1966年,文革开始,周作人被红卫兵抄了家,十七封家书亦被掳走。作人遭到殴打,不堪忍受皮带、棍棒的滋味,两次要求当地派出所给予安乐死,未如愿。次年,八十二岁的周作人病逝。

周作人之妻是日籍女子羽太信子(1962年病故),育有一子二女。子周丰一曾在北京图书馆任职,于1997年去世。女儿周静子逝于1984年,另有一女周若子十五岁即早夭。

周丰一之妻张菼芳,育有三女二男。长子周吉宜,曾任中国现代文学馆副馆长,本案诉讼牵头人之一。

1988年,周丰一从北京鲁迅博物馆收回“十七封鲁迅家书”,后出具《委托书》,委托绍兴鲁迅纪念馆代为保管,至2012年,周丰一与妻子张菼芳先后去世。

2015年,周作人长孙周吉宜和其他后代共16人,集体起诉绍兴鲁迅纪念馆,要求归还“十七封鲁迅家书”。

绍兴鲁迅纪念馆辩称早在1991年9月,周丰一已经写下《捐献声明》,将“十七封鲁迅家书”捐给纪念馆,之前怕周家因此产生矛盾,所以一直没有透露。

绍兴市越城区人民法院于2016年6月15日作出一审判决,支持了被告辩解,驳回了原告诉请。目前本案二审已开庭,正在等待判决。

涉案法律问题归纳如下:

观点一:“十七封鲁迅家书”是周作人的遗产,为多名遗产继承人所共有,周丰一擅自捐赠,涉嫌无权处分;纪念馆未对家书支付合理对价,不满足善意取得的条件;现其他权利人明确表示不同意捐赠,周丰一的捐赠行为应属无效。

观点二:周丰一当时系惟一存世的继承权人,对“十七封鲁迅家书”取得完全所有权,生前捐赠信件行为有效,死后家书已不再属于遗产范围,周氏后人无权要求继承家书。

观点三:本案已超过二十年最长诉讼时效,应驳回诉请。

律师君解读:本案跨越文革这个特殊时期,因此留下了无尽的法律空白点。周作人去世时,财产被抄公,后人无法继承。待到政策拨正,返还二十年前的财产之时,继承人已所剩无几。适用遗嘱继承?法定继承?代位继承?还是转继承?

首先,未闻周作人曾立遗嘱,想来文革横变,无暇顾及二十年后的神转折。遗嘱继承排除。

其次,周作人的法定继承人有六,父周伯宜逝于1896年,母鲁瑞逝于1943年,妻羽太信子逝于1962年,女周若子十五岁即早夭,另一女周静子逝于1984年,至1988年收回“十七封鲁迅家书”时,仅余子周丰一一人存世。当此时,能与周丰一争夺继承权的,惟有周静子的合法继承人,以代位继承或转继承的名义。

再次,被继承人的子女先于被继承人死亡的,由被继承人的子女的晚辈直系血亲代位继承。满足代位继承条件的只有早夭的周若子,因其无子女,代位继承排除。

最后,转继承的条件是,继承人在继承开始后,实际接受遗产前死亡,该继承人的继承人取得转继承权。《中华人民共和国继承法》第二条:继承从被继承人死亡时开始。周作人死于1967年,其时,继承人只有周丰一和周静子,到1988年周丰一收回“十七封鲁迅家书”时,周静子已去世,虽然时间跨度超过了二十年,但在形式上,仍然满足转继承的法律要件。因此,周静子的继承人因满足转继承的条件,合法地拥有了对“十七封鲁迅家书”的继承权。

综上,虽然1988年的周丰一是惟一活着的第一顺序继承人,但并不意味着他是惟一继承人,因此他并未取得“十七封鲁迅家书”的完全所有权。当时,家书应由周丰一和周静子的继承人共有所有权,周丰一单方面的捐赠涉嫌无权处分,又因纪念馆未支付合理对价,依法不构成善意取得,在周静子后人未追认捐赠行为的情形下,周丰一的捐赠行为应归于无效。

因此,观点一正解,观点二不妥,至于观点三,“十七封鲁迅家书”乃是物权之争,不受诉讼时效的限制,观点三不妥。

基于以上分析,绍兴市越城区人民法院的一审判决,就有点儿令一众法律人百撕不得解了。

值得一提的是,若按周丰一因惟一存世继承人身份获得家书完全所有权的思路去推演,其因在生前自愿捐献的行为已经排除了子女的继承权。但又因在婚姻关系存续期间取得的遗产收入乃为夫妻共同财产,惟一对其捐赠行为可以提出异议的是周妻张菼芳,可惜张菼芳在长达二十年的时间里直到去世都未通过诉讼维权。周丰一的继承人原本已丧失诉权,幸好还有周静子这一枝的后人,可以从转继承的角度杀入败局,推翻周丰一的捐赠声明,连带挽救了周丰一子女原本已失去的继承权,真可谓扭转败局的一支奇兵。

当然,所谓法场演兵、奇军八阵,都是纸上空谈,决定胜负的,还得看法官大人戳下的那颗官印。

律界祖师爷之死

春秋末年,郑国建都于溱洧之间。有富翁溺毙于洧水,渔夫捞其尸待赎。富翁有子名二代,闻讯来索,渔夫开价三万金,富二代盘算再三、踌躇难定。其时有老管家随侍在侧,语之曰:郑都有大夫邓析,为官清正廉明,善断疑难纠纷,何不往求主持公道。富二代曰:善。遂快马加鞭,直奔国都。

至都城,问路人邓大夫府址。路人曰:前方不远,见人排长队,沿队伍前行,可得邓府。富二代心中疑惑,前行不远,果见一条长龙,见尾不见首,高矮胖瘦富贵贫贱各色人等杂于其中,只是人人手中捧着一件衣物,或长衣、或短裤,翘首张望,缓缓前移。

富二代问队尾:为何排队?队尾曰:求邓大夫做主,先来后到。又问:为何捧衣?答:酬劳也,富者长衣,贫者短裤。富二代遂下马解衣,排于队尾。

候至天黑,终入邓府。见一紫袍男子端坐堂上,玉面长髯,仙风道骨。富二代躬身施礼,阐明原委。紫袍男曰:无妨。令尊遗体,你若不买,无人肯买。可候其降价,满意则成交。富二代曰:善。遂交代管家找渔夫交涉,自行回家静候。

渔夫闻之,大惧。彼若不买,白熏一场恶臭,还要搭上保管费。遂褪下短裤,亦往求邓析。邓析曰:无妨。奇货可居,除你之外,无处可买。可与之僵持,满意则成交。渔夫大喜,归去待价。

旁侍书童不解,问邓析曰:大人前令不买,后令不卖,双方如何成交耶?邓析抚髯微笑:人人心中一杆秤,不出十日,必成交矣。果不其然,五日后,渔夫惧富翁子真不买,富二代忧尸腐难收殓,双方以三百金成交。

邓析,中国史上第一位专业律师,可谓律师行业的祖师爷。此人巧思善断,机辩无穷,小到家长里短,大至刑狱人命,无不迎刃而解、所向披靡。赍衣裤往求者络绎不绝。邓析用所得财物广兴乡学,一则救济穷苦,二则教书育人,三则聚议政事。使民智开启,经济繁荣,社会进步。

然民智开启,则不易驾驭。邓析助民伸冤,多触犯权贵利益,常有仇邓之当权者在国君耳边吹风,诬邓收买民心,图谋不轨,聚众议政,妄谈国事。如不及时铲除,日久必成大患。国君初时不以为意,然众口铄金、积毁销骨,吹风日久,渐觉邓析面目狰狞。于是颁旨一道:禁止在乡学聚议政事。

乡民自此失去饭后娱乐活动,问之于邓析。邓析曰:无妨。不让聚议,可写大字报交流。乡民遂将意见书于帛上,悬于街头。国君闻之,怒,又颁旨:禁止悬书。乡民复问邓析,邓析曰:禁悬,可贴。乡民遂将帛书张贴于墙壁。国君闻之,大怒,再颁旨:禁贴墙。邓析曰:禁贴墙,可贴于木板。国君怒极:禁贴所有。邓析曰:无妨,可互相邮寄。国君最后颁旨一道:杀邓析!邓析:哎呀!

公元前五零一年,郑国君斩邓析于市,中国律师史上第一颗耀眼的明星就此陨落。待第二个律师出现时,已是两千四百年后。

患癌教师尸骨未寒,患癌保安又遭解雇—企业应否为患癌员工养老送终?

律师君刚于八月二十五日发表《代理词:患癌女教师诉博文学院索赔1亿元》一文,痛陈无良企业为一己私利,违法开除重病员工,宁让员工病死赔丧葬费,也不肯为长期医疗买单,兰州交通大学博文学院的患癌女教师刘伶利就是这种邪恶思想的受害者。

律师君在《代理词》一文中呼吁给予无良企业以巨额罚金,以绝天下企业作恶之心。不想话音未落,又见南京某物业公司违法开除患癌保安,该保安在物业公司已工作七年之久,因罹患癌症,刚请了一个月病假,即惨遭开除。后虽经律师协助诉诸法律,最终物业公司仍然以区区四万元的补偿代价将保安师傅踢走。

无良企业如此泯灭人性、落井下石,实在令人寒心。那么依照法律规定,癌症患者的医疗期究竟有多长,企业是否有责任为患癌员工养老送终呢?

劳动部关于贯彻《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》的通知(劳部发[1995]236号)第二条规定:对某些患特殊疾病癌症、精神病、瘫痪等)的职工,在24个月内尚不能痊愈的,经企业和劳动主管部门批准,可以适当延长医疗期

据此,癌症属于特殊疾病、重大疾病,其医疗期不受工作年限的限制,至少为24个月。期满之后,若企业愿意,经劳动主管部门批准,可继续延长。但在实际操作中,若企业一方坚持拒绝批准延长医疗期,则癌症患者的法定医疗期最长只能为24个月。

《劳动合同法》第四十条 劳动者患病或者非因工负伤,在规定的医疗期满后不能从事原工作,也不能从事由用人单位另行安排的工作的,用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后,可以解除劳动合同。

据此,癌症患者医疗期满后,如果仍然不能工作,企业即可与劳动者解除劳动关系。

劳动部关于发布《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》的通知(劳部发〔1994〕479号)第六条规定:企业职工非因工致残和经医生或医疗机构认定患有难以治疗的疾病,在医疗期内医疗终结,不能从事原工作,也不能从事用人单位另行安排的工作的,应当由劳动鉴定委员会参照工伤与职业病致残程度鉴定标准进行劳动能力的鉴定。被鉴定为一至四级的,应当退出劳动岗位,终止劳动关系,办理退休、退职手续,享受退休、退职待遇;被鉴定为五至十级的,医疗期内不得解除劳动合同。

据此,癌症患者医疗期满后,企业并不能简单粗暴地直接解除劳动合同,而应先对癌症患者进行劳动能力鉴定,若致残程度鉴定为一至四级,应当通过办理退休、退职的方式终止劳动关系。若致残程度鉴定为五至十级,因医疗期已满,企业可依法直接与癌症患者解除劳动合同。

劳动部关于印发《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》的通知(劳部发[1994]481号)第六条规定:劳动者患病或者非因工负伤,经劳动鉴定委员会确认不能从事原工作、也不能从事用人单位另行安排的工作而解除劳动合同的,用人单位应按其在本单位的工作年限,每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金,同时还应发给不低于六个月工资的医疗补助费。患重病和绝症的还应增加医疗补助费,患重病的增加部分不低于医疗补助费的百分之五十,患绝症的增加部分不低于医疗补助费的百分之百。

据此,若因癌症患者医疗期满仍不能工作,经劳动能力鉴定,致残等级为五至十级的,企业可依法与之解除劳动合同,但应依法支付经济补偿金、医疗补助费、绝症医疗补助费等待遇。

《劳动合同法》第四十四条 有下列情形之一的,劳动合同终止:(一)劳动合同期满的;(二)劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的;(三)劳动者死亡,或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的;(四)用人单位被依法宣告破产的;(五)用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的;(六)法律、行政法规规定的其他情形。

《劳动合同法》第四十六条 有下列情形之一的,用人单位应当向劳动者支付经济补偿:(一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的;(二)用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的;(三)用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的;(四)用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的;(五)除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同,劳动者不同意续订的情形外,依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的;(六)依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的;(七)法律、行政法规规定的其他情形。

综合这两条来看,劳动者开始依法享受基本养老保险待遇是劳动合同法定终止的生效条件,且《劳动合同法》第四十六条未将其列入应当向劳动者支付经济补偿的情形,据此,若癌症患者医疗期满仍不能工作,经劳动能力鉴定,致残等级为一至四级的,应依法通过办理退休、退职的方式终止劳动关系,且因开始依法享受基本养老保险待遇而丧失了从企业方获取经济补偿的资格。

这就有点儿黑色幽默的味道了,对于余日无多的绝症患者来说,是办理退休、退职划算,还是获取一次性经济补偿划算?依据《社会保险法》,若癌症患者过于年轻,达不到退休年龄无法办理退休怎么办即便有老年癌症患者已达到退休年龄,但社保缴费不满十五年不能按月领取基本养老金又该怎么办?致残一到四级是完全丧失劳动能力,五到十级是部分丧失劳动能力,律师君怎么赶脚着,重病的比轻伤的,待遇更加没有着落呢?

完全丧失劳动能力的癌症患者,究竟在法律上面临着何种尴尬地位?夜已深深、来日方长。敬请关注律师君,聆听下回细分解。

人民医院对撕人民法院,法律剑柄究竟握在谁手?

法律不是过家家,而是头悬三尺剑。—题记

基本案情

医院和法院消息综合:八月十九日上午十点多,开封市鼓楼区人民法院两名干警因一宗在审案件,依法行使调查取证权,赶到河南省人民医院调取被告梁某某(病案号001463736)住院病历材料,不料医院病案科工作人员查询之后发现,001463736号病案的病人并非梁某某,梁某某在病案系统里查无此人。随后,双方就能不能复印病历问题发生争执。

依照病案科的经验,你连病人姓名和病案号都搞不清楚,究竟是不是受本院病人的委托来查询呢?依照惯例,请你出示授权委托书,病人身份证和代理人身份证。法院干警一听就火了,我当然不是受病人本人委托来的,我是来依法行使职权的,通俗一点说:我是受《中华人民共和国民事诉讼法》(以下简称《民事诉讼法》)第六十七条的授权来查询的,你们必须无条件配合。病案科的人哪受过这个啊,横什么横,《民事诉讼法》什么的,只听过没见过。但在医院这一亩三分地儿上,向来只有人求我办事,来软的好商量,来硬的,我得先请示领导,顺便告诉你,中午十二点到下午三点之间不办公,您哪,下午再来吧您。

《民事诉讼法》第六十七条 人民法院有权向有关单位和个人调查取证,有关单位和个人不得拒绝。

对抗的种子一旦埋下,终将结出难以挽回的恶果。双方对峙到下午五点,法院依然没有拿到想要的病历材料,于是,医院拿到了一张不想要的面额十万元的罚款决定书。

法院理由

病历患者与梁某某不符,正是法院调查要证明的事实,医院更应向法院提供该涉案证据。法院干警手续齐全,取证程序完全合法,医院各种理由拖延推诿,是对法律尊严的蔑视,依据《民事诉讼法》相关规定,依法对河南省人民医院妨害民事诉讼的行为作出罚款人民币十万元的决定。

《民事诉讼法》第一百一十四条 有义务协助调查、执行的单位拒绝或者妨碍人民法院调查取证的,人民法院除责令其履行协助义务外,并可以予以罚款。

《民事诉讼法》第一百一十五条 对单位的罚款金额,为人民币五万元以上一百万元以下。

医院辩解

医院对法院耍横,耍来罚单十万。不仅不对镜思过,积极与法院沟通。反而在官微上发表一封公开声明信,历数法院七大罪状。

罪一:法院工作人员拒绝向医院提供有效身份证明,违反了《医疗机构病历管理规定》第二十条。

罪二:法院工作人员勒令十分钟内调取病历,扰乱病案科正常工作秩序,损害其他患者权利。

罪三:法院工作人员十九日全天在医院时间不超过一个半小时,并非其所称的无故拖延七个小时。

罪四:口头告知到正式处罚决定作出,仅仅间隔两个小时,过于草率。

罪五:执行公务未穿制服,着装过于随意,严重损害司法人员形象。

罪六:执行公务过程中态度蛮横、言语过激,与大家心目中的法官形象相去甚远。

罪七:《罚款决定书》直接送达病案科程序违法,应送达机构负责人或机构收件员。

律师说法

医院对撕法院这件事,律师毫无疑问完全站在法院的一方。为什么?因为法院是最精通法律的地方,不管多么大牌的律师,多么博学的法学教授,到了法庭上,都得对法官俯首帖耳,聆听圣断。医院作为医疗专业机构,不懂法律情有可原,但不懂法律还去质疑法院行为违法,就有点儿不知轻重了。

且看其列出的罪一:法院工作人员拒绝向医院提供有效身份证明,违反《医疗机构病历管理规定》第二十条。

《医疗机构病历管理规定》(国卫医发〔2013〕31号)第二十条 公安、司法、人力资源社会保障、保险以及负责医疗事故技术鉴定的部门,因办理案件、依法实施专业技术鉴定、医疗保险审核或仲裁、商业保险审核等需要,提出审核、查阅或者复制病历资料要求的,经办人员提供以下证明材料后,医疗机构可以根据需要提供患者部分或全部病历:

(一)该行政机关、司法机关、保险或者负责医疗事故技术鉴定部门出具的调取病历的法定证明;

(二)经办人本人有效身份证明;

(三)经办人本人有效工作证明(需与该行政机关、司法机关、保险或者负责医疗事故技术鉴定部门一致)。

《民事诉讼法》第一百三十条 人民法院派出人员进行调查时,应当向被调查人出示证件。

对比以上两条规定的内容,即可发现双方分歧所在。《医疗机构病历管理规定》要求的手续有三:一是单位证明,二是身份证明,三是工作证明,而法院干警只出示了介绍信、工作证、执行公务证。原因在于双方参照的标准不一样,依照《民事诉讼法》,法院干警执行公务只需出示工作证即可。那么,孰对孰错呢?

问都不用问,《医疗机构病历管理规定》只是卫生行业的内部规定,《民事诉讼法》则是国家的基本法律,下位法违反上位法自然无效。若一个行业内部规定可对抗国家法律,那食品行业、物流行业、建筑行业、丐帮青帮洪兴社一起来定行规,世界还不翻了天去。

罪二:法院工作人员勒令十分钟内调取病历,扰乱病案科正常工作秩序,损害其他患者权利。

这条更扯,其他患者有什么权利,有的只是花钱购买服务的权利,不缴费,患者在你医院里还有权利可言吗?法院来可不是跟你签医疗服务合同的,是来执行国家法律的,根据一般保全病历资料的原则,法院一旦提出调阅或保全病历,必须一秒不停全程监督执行,不给医院丝毫篡改病历的机会,这才是医院对法院调取证据应有的态度和尊敬。

罪三就不说了,原则上一秒都不能耽误,何况七个小时都没调出来。

罪四:口头告知到正式处罚决定作出,仅仅间隔两个小时,过于草率。

这个只需电话请示院长批准,即可作出处罚决定。两个小时,坐飞机都能飞到国外了。都什么年代了。法院每天案积如山,效率不高能行吗?如此事实清楚的刁难法院、妨碍司法的行为,两分钟就能做出处罚决定,何况两个小时。

罪五、罪六:讲法律论不赢就开始抡道德大棒,太Low!要我说,没当场拔枪摁到在地带走司法拘留,已是十分客气。

《民事诉讼法》第一百一十四条第二款:人民法院对拒绝或者妨碍人民法院调查取证的单位,可以对其主要负责人或者直接责任人员予以罚款;对仍不履行协助义务的,可以予以拘留;并可以向监察机关或者有关机关提出予以纪律处分的司法建议。

罪七:直接送达病案科程序违法,应送达机构负责人或机构收件员。

人民医院列了这么多条,最靠谱的就是这一条了。法院的送达程序的确值得商榷,但还没有到明显程序违法的地步,其争议之处,应在法官的酌量权范围之内。

《民事诉讼法》第八十五条 送达诉讼文书,应当直接送交受送达人。受送达人是法人或者其他组织的,应当由法人的法定代表人、其他组织的主要负责人或者该法人、组织负责收件的人签收。

《民事诉讼法解释》第一百三十条 向法人或者其他组织送达诉讼文书,应当由法人的法定代表人、该组织的主要负责人或者办公室、收发室、值班室等负责收件的人签收或者盖章,拒绝签收或者盖章的,适用留置送达。

你病案科的领导,为什么不可以理解为办公室负责收件的人呢?难道收件这种下等活儿只能由临时工来干?

退一万步讲,即便是送达程序违法,也只是起到延迟生效的作用,法院大可重新邮寄送达,这十万块罚款,是躲得过初一,躲不过十五啊。

医院对撕法院事件,令我想起不久前接触的一个真实案例。某地方银行行长,叫板当地法院,拒不提供涉案人员银行账户明细,结果也是惹来十万罚单。拿到罚单,行长顿时傻了眼,罚单虽然是生平第一次见,但法院强制执行冻结账户的事儿行长倒是没少见。行长顿时灭了火气,颠颠儿跑去法院找院长求情:这,能不能少罚点儿。院长一瞪眼:吐出去的唾沫,怎么舔的回来?最终十万罚款,行长一分也没少出。

社会发展日新月异,依法治国已是大势所趋,然而全民的法律意识却被时代的列车远远地甩到了爪洼国。

法律从来就不是跟你平起平坐的物种,他是至高无上的神明,每一个人都应对之心存敬畏;法律也不是小孩子过家家,而是悬在你头顶三尺随时可能斩落的利刃,每一个人都应时刻抱有斩颈之虞。

无论你是医院院长,还是银行行长,面对法官上门,第一件事绝对不是打110报警抗法,而应该是打给你的法律顾问律师商议对策。

婆婆定期揍儿媳触犯了哪些法律?

八月十九日消息:金陵张女士自打生下一个女儿后,被重男轻女的婆婆屡次谩骂殴打,街坊来劝,竟遭暴力婆婆绳勒刀砍。张女士无奈与丈夫离家奔逃,租房居住,不想远在老家的婆婆居然定期坐高铁突然上门偷袭,打一顿儿媳就回家。张女士因此倍受折磨,如堕阿鼻地狱,幸得律师朋友指点,诉诸法院,得一纸人身保护令,婆婆嚣张气焰方得遏止。

婆婆理直气壮打儿媳的底气从何而来?这里不多探讨。最近发的离经叛道的文章有点儿多,再说下去又被人骂大逆不道。且放一放书生的意气,讲一讲法律的严谨。

法律定性

《中华人民共和国反家庭暴力法》(以下简称反家暴法)第二条 本法所称家庭暴力,是指家庭成员之间以殴打、捆绑、残害、限制人身自由以及经常性谩骂、恐吓等方式实施的身体、精神等侵害行为。

据此,婆婆定期打儿媳的行为,构成家庭暴力,已触犯《反家暴法》,应当承担相应的法律责任。

法律责任

《反家暴法》第三十三条 加害人实施家庭暴力,构成违反治安管理行为的,依法给予治安管理处罚;构成犯罪的,依法追究刑事责任。

《反家暴法》第三十四条 被申请人违反人身安全保护令,构成犯罪的,依法追究刑事责任;尚不构成犯罪的,人民法院应当给予训诫,可以根据情节轻重处以一千元以下罚款、十五日以下拘留。

据此,婆婆定期打儿媳,依据情节轻重,可给予训诫、罚款、拘留、判刑等惩罚。

维权方法

《反家暴法》第二十条 人民法院审理涉及家庭暴力的案件,可以根据公安机关出警记录、告诫书、伤情鉴定意见等证据,认定家庭暴力事实。

据此,遭遇家庭暴力,第一选择就是报警,既留下了证据,又震慑了加害人。反观国人,多是碍于情面,选择忍气吞声,结果愈演愈烈,害人害己。反家暴犹如育儿童,如在错误之始即给予严厉的警告,则断无再犯之理。一味忍让纵容,反而养成恶习,最终酿成无法挽回的后果。

关于人身安全保护令

《反家暴法》第二十三条 当事人因遭受家庭暴力或者面临家庭暴力的现实危险,向人民法院申请人身安全保护令的,人民法院应当受理。

《反家暴法》第二十九条 人身安全保护令可以包括下列措施:(一)禁止被申请人实施家庭暴力;(二)禁止被申请人骚扰、跟踪、接触申请人及其相关近亲属;(三)责令被申请人迁出申请人住所;(四)保护申请人人身安全的其他措施。

据此,若三番五次报警,情况未得改善,即可向法院申请人身安全保护令,进入司法保护的程序。如加害人继续为恶,轻则罚款拘留,重则判刑坐牢。

面对家庭暴力,善于利用法律武器者,必能成为生活中的强者。当然,前提是精神独立、经济独立、思想独立,不依附他人,不盲从陋习。

愿天下人人自强不息,远离命中注定的悲剧。