如果陈昱霖委托律师谈分手费,吴秀波会是什么下场

今天在朋友圈里看到吴丹红律师发的信息,称陈昱霖在被警方抓捕之前曾就与吴秀波感情纠葛一事咨询过他,吴律师也提醒陈昱霖当心被套上敲诈勒索罪的铐子,如果签协议最好委托律师去谈,避免刑事风险。不幸的是,陈昱霖似乎并没有把律师的话当回事,在律师明确告诉她不要回国的情形下,仍然轻身赴险,结果一下飞机就被警方抓捕,如今身陷囹圄,想必追悔莫及。

如陈昱霖委托律师来谈分手费,她与吴秀波之间的纠葛将会如何收场呢?以我为例,假如陈昱霖委托亚中律师来代表她谈判,我会告诉她以下要点:

1. 法律上没有分手费一说,千万不要说跟了你七年,要求赔偿青春损失之类的话,毫无法律依据,说了只能让自己在法律上处于被动。

2. 千万不要说任何威胁、恫吓的言辞,像不给分手费就搞臭你、不让我好过你也好不了、要跟你同归于尽之类的话,这种毫无理智的气话只会帮倒忙。

3. 陈昱霖可以在合理合法的限度内公布与吴秀波之间的感情纠葛,只要说的是事实情况,就不存在对吴秀波的名誉侵权问题。俗话说:男子汉大丈夫,敢做就敢认。就算曝光关系后吴秀波的风评受损,那也是他自作自受,陈昱霖不用承担任何法律责任。在律师的指导下,陈昱霖甚至可以出一本书《我和吴秀波不得不说的故事》。

4. 在公布与吴秀波之间感情纠葛的问题上,陈昱霖不必长篇大论,一次说完。每天一小段,说上好几年,保持热度即可。

5. 做好以上四条,即可姜太公稳坐钓鱼台,坐等吴秀波方面派人来谈判。谈什么,当然是谈如何封住陈昱霖的口。

6. 封口是有代价的,言论自由是陈昱霖的法定权利,通过舆论监督明星大腕做好国民表率也是陈昱霖身为一个公民的社会责任,她为什么要无缘无故地闭上嘴巴?请吴秀波派出的谈判代表说出一个道理来。

7. 如果吴秀波方面说出来的道理陈昱霖不满意,只需摇头即可。什么时候给出的条件让陈昱霖满意了,再签订《保密协议》,约定双方的权利和义务即可。

8. 通过以上律师设计的步骤,陈昱霖的诉求完全可以通过合理合法的方式进行解决,根本不必走到今天这种两败俱伤的境地。

据说吴秀波因前期陈昱霖的爆料风评受损,商业损失有数亿元之多,在这种大背景下,如果陈昱霖委托律师采取合法手段争取权益,想必会有天价封口费的收入,完全不必沦落到今天这种人财两空、锒铛入狱的地步。

吴秀波全程有律师参与指导,陈昱霖却仅仅是口头蹭蹭免费咨询,还对律师的话半信半疑,最终自以为是、盲目入局,被对手一击必杀。可见,遇事有没有律师参与,听不听律师的话,结局会是一个天上一个地下的落差。

随着我国依法治国进程的逐步深入,以后涉及到运用法律武器斗智斗勇的案例会越来越多,亚中律师在此强烈建议年收入50万元以上的个人或企业拿出5%的收入聘请一个靠谱的律师担任常年法律顾问。如此,再遇到任何难缠的事儿,都可以气场十足地说:有事,找我的律师谈。

吴秀波“刑拘”陈昱霖背后的法律与情理分析

“吴秀波你这b可真够坏的”,素有娱乐圈纪委书记之称的王思聪一句毒舌评论,瞬间将吴秀波“出轨门”事件推上了热搜。“演员吴秀波工作室”官方微博随后发布律师声明,要求各大媒体、自媒体及广大网友谨言慎行、不造谣不传谣,否则将追究法律责任。

综合网络信息,可将吴秀波这起“门”事件简单归纳为:陈昱霖在朋友圈控诉跟了吴秀波七年惨遭无情抛弃,暗指吴秀波婚内出轨及男女关系混乱。吴秀波得知后,经其经纪人和律师与陈昱霖协商,愿意补偿给陈昱霖一笔分手费,但要求陈昱霖出面澄清所发内容不属实。后,吴秀波支付部分分手费后报警,称陈昱霖以曝光隐私为要挟勒索钱财,并将陈昱霖诱捕。按照已支付的分手费数额,如认定敲诈勒索属实,陈昱霖将面临十年以上有期徒刑。

这起“门”事件的爆点在于:一个涉世未深的年轻女孩,把最好的青春年华奉献给了吴秀波大叔,年老色衰后惨遭大叔无情抛弃,索要分手费又被大叔送进监狱。其冷酷无情之程度,直追昔日郎咸平教授运用法律武器让某廖姓空姐赔情赔色又赔钱的经典案例。

吴秀波这起案例,可谓赢了法律、输了道义的又一典型。

为何说赢了法律?因为根据亚中律师的经验,分手后以曝光隐私为要挟强行索要巨额分手费的,在法律上被认定为敲诈勒索罪是没什么问题的。类似强索分手费被判刑的案例可谓多如牛毛,数不胜数。今天的陈昱霖案,大概率会被坐实敲诈勒索罪。刑事案件一旦进入司法程序,报案人想撤都撤不了,案件的走向,已非吴秀波先生所能控制。

为何说输了道义?所谓一日夫妻百日恩,百日夫妻似海深。就算仅仅是同事,朝夕相处了七年,也应该念惜旧情。勿论事实真相如何,陈昱霖为吴秀波付出过多年的真情,这一点应该毋庸置疑。就算在出轨与否、小三小四小五是否属实的问题上存在争议,也应该通过民事诉讼来解决,如此痛下杀手,送昔日旧人坐牢十年,未免太过狠毒。

如果说吴秀波先生报警的初衷是为了防止自己的隐私被泄露,是为了维护自己良好的人设与声誉,那么,使用刑事手段来解决这起“门”事件,无疑是一步臭棋。因为这样做的后果,不仅起不到防止隐私泄露的目的,反而会成百千倍地放大其不良辐射,昔日暖男大叔秒变冷酷渣男,这种人设塌方的后果,都要拜吴大叔不念旧情所赐。

法律事务的处理,不仅仅是照搬法条痛下杀手这么简单,还要综合考虑由此引发的连锁反应,全面权衡利弊,争取采用对当事人最有利的方法来处理。吴秀波先生采取如此简单粗暴的处理方法,虽然在法律上有必赢的胜算,然而在道义、感情及舆论评价上可谓完败。辣手摧花的后果,鲜花固然下场凄惨,摧花的双手上也难免沾满鲜血。可以预见,此一役后,吴大叔优秀的人设形象、辉煌演艺生涯将基本宣告终结。

笨贼偷手机却误转给失主3000元,失主是否应当返还不当得利?

​​​昨天亚中简评第3条报道了一个笨贼在火车上偷对面乘客的手机,然后发现手机没密码锁,微信钱包里还有3000多元,笨贼就加了失主为微信好友,打算把失主微信钱包里的钱转走。不料笨贼做贼心虚,一时手残,慌乱之下错把自己微信钱包里的3000元转给了失主。想再转回来时却发现失主有支付密码,于是叫醒失主索还3000元。失主当场报警,警察给予笨贼治安行政处罚。

​这个新闻爆出后,网友在惊叹笨贼笨出世界顶尖水平,偷鸡不成反而蚀把米之外,也有好奇之人留言给亚中,追问这3000元怎么办。是不是真的就落在失主腰包里不用返还给小偷了?

答案当然是否定的。

众所周知,君子爱财,取之有道。世界上没有无缘无故的财富增加,也没有无缘无故的财富减少。

失主在报警之后,手机失而复得,没有任何损失。微信钱包里反而多出了笨贼的3000元,这3000元的取得,没有合法的依据,是建立在笨贼损失了3000元的基础之上,在法律上属于不当得利。因此,笨贼在为自己的蠢行付出代价(治安处罚或刑事处罚)之后,有权要求失主返还3000元不当得利。

有人要问,犯罪分子也受法律保护吗?答案当然是肯定的。

犯罪分子并不是单纯的犯罪分子,他的主要成分还是普通公民,其合法收入仍然受法律的保护。具体到个别犯罪案件,可以依照法律规定给予处罚或没收财产。如果有证据证明笨贼的3000元系违法所得,可由国家权力机关予以没收或返还给受害人,如果没有证据证明系违法所得,应当按合法财产返还给笨贼。无论何种结局,都不应该由手机失主白占便宜。

政审不合格不能参加高考严重违反宪法

重庆日报消息,2019年普通高考报名将于11月7日至16日进行,针对这次高考,重庆市教育考试院发布消息称:政审不合格不能参加普通高校的录取。

所谓政审不合格是指:1.反对四项基本原则的;2.道德品质恶劣的;3.有违法犯罪行为的。有此三种情形之一者将不能参加高考。

此消息像一颗重磅炸弹,瞬间引爆了朋友圈。为何会有如此轰动的效应,盖因这个规定大大突破了人类的认知极限,既不合情、也不合理、更不合法。

为何说不合情?因为参加高考的,多是未满18岁或刚满18岁的青少年,价值观人生观世界观正处于形成阶段,如果稍有偏差,就剥夺其进入大学深造的权利,显然是与学校教书育人的基本使命相违背的。国家设立学校的初衷就是通过有目的、有系统、有组织、有计划的教育活动来达到影响学生身心发展的目的,如果对身心发展不健全的学生拒绝录取,那设立大学的意义何在呢?

为何说不合理?因为统招的学校大多是公办的,属于事业单位,享受国家财政拨款,说白了,花的是全体中国公民的税款。收税的时候并没有政审不合格不用纳税的规定,那么花着税款办学校时对所谓政审不合格的学生设置额外的门槛显然是不合理的。更何况,就算学生的政审不合格,其父母可是清清白白的纳税人,其父母缴税办学校,可不是为了让自己的子女被拒之门外的。

为何说不合法?因为《宪法》第四十六条及《教育法》第九条明确规定:中华人民共和国公民有受教育的权利和义务。公民不分民族、种族、性别、职业、财产状况、宗教信仰等,依法享有平等的受教育机会。这里的公民,是指具有中华人民共和国国籍的人(见《宪法》第三十三条)。根据《国籍法》第四条:父母双方或一方为中国公民,本人出生在中国,出生即具有中国国籍。说白了,宪法规定,凡是中国人,即有平等受教育的权利,并不因其道德、前科或者政治倾向而有差别。重庆市教育考试院擅自为高考学生设置政审门槛,显然是违反宪法的。

综上所述,政审不合格不能参加高考的规定既不合情、也不合理、更不合法,已经涉嫌严重违宪,任何受到这条规定影响的考生,都有通过诉讼维护合法权益的权利。也希望重庆市教育考试院及时悬崖勒马,切莫成为天下人的笑柄。​​​​

简明分析重庆公交坠江案中的索赔问题

​​​昨天推送《重庆公交坠江原因公布:那个殴打司机的巨婴,你为什么不把她一脚踹飞?》一文后,许多读者朋友留言希望我来分析一下公交坠江案中的索赔问题,由于网上分析这个问题的文章很多,亚中一不喜欢重复,二不喜欢啰嗦,因此就用一种简明扼要的归类法来分析一下索赔问题,算是为读者朋友们提供一个观察问题的新视角。

(亚中)谚云:要索赔必先受损害。

重庆公交坠江案中,受损者主要有:

1.无辜乘客

2.巨婴乘客

3.公交车司机

4.公交公司

5.红车女司机

6.桥栏所有人

1.无辜乘客因购票乘车同公交公司存在客运合同关系,受《合同法》第二百九十条的保护。运输途中旅客伤亡,可向公交公司索赔。

《合同法》第二百九十条 承运人应当在约定期间或者合理期间内将旅客、货物安全运输到约定地点。

2.巨婴乘客在巨婴行为发生之前,也归属于无辜乘客,原本可以向公交公司索赔。但由于发生了巨婴行为,成为肇事者,其索赔资格受到《合同法》第三百零二条的阻却,丧失了索赔资格。

《合同法》第三百零二条 承运人应当对运输过程中旅客的伤亡承担损害赔偿责任,但伤亡是旅客自身健康原因造成的或者承运人证明伤亡是旅客故意、重大过失造成的除外。

另外,运输途中乘客伤亡,通常是合同责任和侵权责任的竞合,乘客可以选择追究公交公司的违约责任,也可以选择追究公交车司机和巨婴乘客的侵权责任,二者各有优劣,具体选择哪种,根据实际情况和诉讼目标决定。

3.公交车司机如果没有证据证明他是故意坠江,依据《工伤保险条例》第十四条,构成工伤,可享受工伤赔偿待遇。

《工伤保险条例》第十四条 职工有下列情形之一的,应当认定为工伤:

  (一)在工作时间和工作场所内,因工作原因受到事故伤害的;

  (二)工作时间前后在工作场所内,从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害的;

  (三)在工作时间和工作场所内,因履行工作职责受到暴力等意外伤害的;

  (四)患职业病的;

  (五)因工外出期间,由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的;

  (六)在上下班途中,受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的;

  (七)法律、行政法规规定应当认定为工伤的其他情形。

如果最终证实公交车司机存在故意犯罪或自杀的情形,则工伤待遇受到《工伤保险条例》第十六条的阻却,公交车司机将丧失索赔资格。

《工伤保险条例》 第十六条 职工符合本条例第十四条、第十五条的规定,但是有下列情形之一的,不得认定为工伤或者视同工伤:

  (一)故意犯罪的;

  (二)醉酒或者吸毒的;

  (三)自残或者自杀的。

4.公交公司在承担了赔偿责任之后,原则上可向故意犯罪的公交车司机和巨婴乘客索赔。实践中囿于人情世故常常放弃追偿,甚至倒贴人道主义补偿。

5.红车女司机依据《交通事故认定书》确定的责任比例向公交车司机、公交公司(职务行为公司担责)和保险公司索赔。红车女司机10月30号被警方解除控制,公交车是28号坠江,目测控制时间已超过了24小时,公安机关可能曾对红车女司机采取过拘留措施。根据《国家赔偿法》,若拘留过程中无程序违法,则不能索赔。若有程序违法,可以索赔一天的损失。估计即便能索赔,红车女司机也会选择放弃吧。

《侵权责任法》第三十四条 用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的,由用人单位承担侵权责任。

《国家赔偿法》 第十七条 行使侦查、检察、审判职权的机关以及看守所、监狱管理机关及其工作人员在行使职权时有下列侵犯人身权情形之一的,受害人有取得赔偿的权利:

  (一)违反刑事诉讼法的规定对公民采取拘留措施的,或者依照刑事诉讼法规定的条件和程序对公民采取拘留措施,但是拘留时间超过刑事诉讼法规定的时限,其后决定撤销案件、不起诉或者判决宣告无罪终止追究刑事责任的;

6.桥栏所有人,若桥栏质量合格,可向公交司机所在的公交公司(职务行为公司担责)索赔。若桥栏质量不合格,则相反,公交公司在完全赔偿后可向桥栏所有人追偿。若桥栏质量不合格,乘客在放弃合同责任追究侵权责任时,可把公交司机、公交公司(职务行为公司担责)、巨婴乘客、桥栏所有人一起列为被告。

至此,所有受损者皆有归属,索赔分析完毕。

达州路面塌陷,四人全部遇难,谁来承担责任?

​​​截至2018年10月9日下午3点50分许,四川达州因人行道地面突然塌陷被埋入地下的4名路人全部被寻获,不幸的是,无一生还。

​这4名路人,有一对新婚夫妻,刚去商店买了喜糖,正走在回家的路上。有一对父子,父亲刚给儿子买了新手机,正一边走路一边跟家里人视频聊天。

他们满怀对幸福生活的热爱,大踏步地走在路边的人行道上,不料脚下的路面突然塌陷出一个大洞,犹如蛰伏的猛兽突然张开了血盆巨口,他们毫无征兆地掉了进去,瞬间被吞噬了生命。

​如果说天塌算天灾,那么地陷算不算人祸呢?

目前救援工作已经结束了,但达州官方并没有公布此次地陷的原因,以及相关部门的责任承担比例。也许他们还需要时间来调查,也许他们对问责的问题还没有拿定主意。

任何事物在法律上皆有评价,亚中不妨就先从法律的角度,来讨论一下达州地陷事件的归责方法,仅供有关部门参考。

通常来说,一起公共灾难事件的发生,涉及民事、刑事、行政三方面的责任。具体如何适用,根据查实的相关部门或人员过错责任程度来酌定。

四个大活人好端端地走在马路上,突然就眼前一黑、一命呜呼了,这显然是不正常的。至少马路这个罪魁祸首,是逃不掉责任的。马路为什么突然张开血盆大口吞噬人命,我们第一个要问的是市政管理部门。这条马路是谁设计的、谁修建的、谁监理的、谁验收的、谁负责日常管理和维护的,质量合不合格,管理和维护有没有到位,如果质量合格,管理维护到位,为什么还会发生死人事故,这都是我们需要搞清楚的问题。

在民事责任上,四个无辜行人的生命权遭到侵害,有权依照《侵权责任法》的相关规定获得赔偿。具体由谁来赔,要根据官方的调查结论,查清地陷事故的原因,根据相关部门或人员的过错责任来分担赔偿比例。

在刑事责任上,如果查实事故发生是由工程质量不合格引起,有关部门或人员可能涉嫌触犯“工程重大安全事故罪”或玩忽职守罪。

《刑法》第一百三十七条 建设单位、设计单位、施工单位、工程监理单位违反国家规定,降低工程质量标准,造成重大安全事故的,对直接责任人员,处五年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金;后果特别严重的,处五年以上十年以下有期徒刑,并处罚金。

最高人民检察院、公安部《关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定(一)》(2008年6月25日公通字[2008]36号)

第十三条[工程重大安全事故案(刑法第一百三十七条)]建设单位、设计单位、施工单位、工程监理单位违反国家规定,降低工程质量标准,涉嫌下列情形之一的,应予立案追诉:

  (一)造成死亡一人以上,或者重伤三人以上;

  (二)造成直接经济损失五十万元以上的;

  (三)其他造成严重后果的情形。

《刑法》第三百九十七条 国家机关工作人员滥用职权或者玩忽职守,致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的,处三年以下有期徒刑或者拘役;情节特别严重的,处三年以上七年以下有期徒刑。本法另有规定的,依照规定。

根据2005年12月29日最高人民检察院发布施行的《最高人民检察院关于渎职侵权犯罪案件立案标准的规定》的规定,涉嫌下列情形之一的,应予以立案:

玩忽职守罪是指国家机关工作人员严重不负责任,不履行或者不认真履行职责,致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的行为。

涉嫌下列情形之一的,应予立案:

1、造成死亡1人以上,或者重伤3人以上,或者重伤2人、轻伤4人以上,或者重伤1人、轻伤7人以上,或者轻伤10人以上的;

在行政责任上,通常是相关部门涉嫌违法失职行为的责任人员受到撤职、降职、记过等行政处分。

这三种责任的承担并不是单选题,可能是多选或全选。

近年来,因路面塌陷问题导致的人身伤亡、财产损失等问题屡屡见诸报端,百度搜索关键词“马路塌陷”,可得结果262万,每一个结果都触目惊心。

对于这种涉及公共安全的灾难性后果,媒体往往侧重于报道救援工作而有意无意地忽略了后续的问责。惩罚太轻,也许是地面塌陷这种事故层出不穷的原因之一。

希望达州地陷事故的处理结果,能够对未来可能发生的地陷事故起到一个警示的作用。

毕竟,我们都曾在马路上走过。未来,也不可能避免在马路上行走。​​​​

东莞街头:一场运钞车交通肇事引发的故意杀人案

随着各路媒体的一路深挖,东莞板砖男追砸运钞车一案又有了新的进展。目前已证实,死者黄武林,是个90后,今年刚刚25岁,江西上饶人,已结婚,有个2岁多的儿子。小伙子10月份经同学介绍来东莞打工,事发时正拎着行李包在街头步行,不料被运钞车剐到手臂。黄武林呼叫运钞车停下说事儿,运钞车直接开走,于是,引发了一场板砖男追砸运钞车的奇案。

根据黄武林的父亲和老家街道办的工作人员所述,黄武林性格乖巧、脾气好,就是有点“倔”,若认为别人做错了事情,会坚持要对方向其道歉。澎湃新闻获得的一份学生综合素质评价手册中可以看到,多名老师认为黄武林是一名优秀的高中生。

就是这样一个性格有点儿“倔”的小伙子,遭遇威风凛凛的运钞车肇事后不顾呼停扬长而去,一时怒火攻心,捡起板砖上前追砸,挑战了防弹铁甲里荷枪实弹的押运员手中枪杆子的自尊心,最终倒在了枪口之下。

整个事件过程,涉及三个法律关系。

一是交通事故。运钞车剐蹭黄武林后不顾呼停开走,涉嫌交通肇事逃逸,应负交通事故全责。

二是故意毁坏财物。黄武林持砖砸坏运钞车的防弹玻璃,已超出了合理合法维护自身权益的范围,应承担损坏赔偿责任。

三是故意杀人。押运员面对黄武林的过激行为,本应下车妥善处理,或下车将其制服后再妥善处理,亦或直接开车走人,紧急避险,然后报警处理。可惜的是,手中的枪支令其膨胀的内心失去了理智,面对黄武林的一再冒犯虎威,押运员最终连车都没下,直接从射击孔中开枪射击黄武林要害,酿成了一场不该发生的血案。

广东广强律师事务所主任、金牙大状律师网首席律师王思鲁认为:本案行为人梁某之开枪行为不符合刑法等规定的正当防卫的情况,同时考虑到开枪的环境、位置等,应对梁某以故意杀人罪追究其刑事责任。

首先,梁某行为不符合正当防卫的构成要件。

《刑法》第二十条规定,为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害,而采取的制止不法侵害的行为,对不法侵害人造成损害的,属于正当防卫,不负刑事责任。

《关于银行守库、押运人员在执行任务中使用武器的规定》规定,出现下列四种情况之一,守库、押运人员是可以开枪的。分别是:守库押运人员保卫的目标、运输车辆、枪支、现金物资及人身受到暴力威胁,“非开枪不能自卫时”,才能开枪。

根据现阶段资料显示,本案被害人黄某因与运钞车发生碰撞,故欲用砖头砸车的方式来“逼停”运钞车进行理论。据此可知,黄某砸车系事出有因,其手上仅有一块砖头且整个行为仅有他一人。考虑到运钞车作为特殊车辆的防御能力,以及车内荷枪实弹的人员,黄某并不能对车辆、人员、钞票等造成实际侵害,故梁某开枪时的环境不具有现实侵害,其行为不符合正当防卫的构成。

其次,梁某的行为符合故意杀人罪的构成要件。

在黄某进行砸车的过程中,即便黄某对运钞车造成了一定影响,相关人员亦可通过加速离开、鸣枪警告等方式进行摆脱。而本案,梁某实际有多个角度对黄某进行打击(一般情况下,运钞车防弹玻璃中有射击口,可控制角度),在完全可以避开要害部位的情况下,梁某的开枪行为却直接导致黄某死亡,可知梁某系对黄某致命部位进行发射,尽管枪械中所上的系橡皮弹,但在如此近的距离下梁某应清楚意识到子弹威力已足够致人死亡,故应以故意杀人罪论处。

最后,若严格按照法律规定,梁某之行为将被处以无期徒刑甚至死刑,但司法实践中,在调查清楚事情经过后,对于此案很可能定故意伤害罪,并“制造”从轻情节轻判。

一场小小的交通剐蹭事故,何以竟然演变成了血淋淋的故意杀人案,这背后的原因,引人深思。

律师君以为,众生平等,是和谐中国、和谐社会、和谐地球的不二法门。倘若押运员不携铁甲而自重,多一些平常心,该停车停车,该道歉道歉,小小一个剐蹭事件,可能只是两句道歉话,再塞一根烟就能解决的问题。断然不会矛盾激化到一方砸车,一方开枪的惨烈地步。

有人跳出来说,说得轻巧,人家车上运的可是钞票!钞票!!钞票!!!啊啊啊!!!!对于这种整天沉迷于美国大片不知道看书学习,以为车上装了钞票就可以不讲交通法规,人挡碾人、佛挡杀佛的小可爱们,我只能无奈地说,遇事儿还是多咨询咨询律师吧,别被坑死了还不知道怎么死的。

平等对话,互相尊重,本是和平解决一切问题的王道。权力的傲慢,等级的倾轧,只会陷入因果报应的劫数轮回。

价值上亿的鲁迅家书争夺案:原本败局已定,突来一支奇兵

本文依据网络资料和法律条文推演,与现实情况或完美契合,或略有出入,请自行印证。—题记

鲁迅,男,1881年9月25日生于浙江绍兴府城内东昌坊口。姓周,名树人,字豫才,小名樟寿,至三十八岁,始用鲁迅为笔名。

鲁迅为长子,下有三个弟弟:周作人、周建人、椿寿(早夭),一个妹妹:端姑(早夭)。作人是同时代的文学家及翻译家,建人曾任浙江省长。

本案标的物:十七封鲁迅家书,即是鲁迅亲笔写给弟弟周作人的家信。

这十七封家书,本为周作人所有。

1966年,文革开始,周作人被红卫兵抄了家,十七封家书亦被掳走。作人遭到殴打,不堪忍受皮带、棍棒的滋味,两次要求当地派出所给予安乐死,未如愿。次年,八十二岁的周作人病逝。

周作人之妻是日籍女子羽太信子(1962年病故),育有一子二女。子周丰一曾在北京图书馆任职,于1997年去世。女儿周静子逝于1984年,另有一女周若子十五岁即早夭。

周丰一之妻张菼芳,育有三女二男。长子周吉宜,曾任中国现代文学馆副馆长,本案诉讼牵头人之一。

1988年,周丰一从北京鲁迅博物馆收回“十七封鲁迅家书”,后出具《委托书》,委托绍兴鲁迅纪念馆代为保管,至2012年,周丰一与妻子张菼芳先后去世。

2015年,周作人长孙周吉宜和其他后代共16人,集体起诉绍兴鲁迅纪念馆,要求归还“十七封鲁迅家书”。

绍兴鲁迅纪念馆辩称早在1991年9月,周丰一已经写下《捐献声明》,将“十七封鲁迅家书”捐给纪念馆,之前怕周家因此产生矛盾,所以一直没有透露。

绍兴市越城区人民法院于2016年6月15日作出一审判决,支持了被告辩解,驳回了原告诉请。目前本案二审已开庭,正在等待判决。

涉案法律问题归纳如下:

观点一:“十七封鲁迅家书”是周作人的遗产,为多名遗产继承人所共有,周丰一擅自捐赠,涉嫌无权处分;纪念馆未对家书支付合理对价,不满足善意取得的条件;现其他权利人明确表示不同意捐赠,周丰一的捐赠行为应属无效。

观点二:周丰一当时系惟一存世的继承权人,对“十七封鲁迅家书”取得完全所有权,生前捐赠信件行为有效,死后家书已不再属于遗产范围,周氏后人无权要求继承家书。

观点三:本案已超过二十年最长诉讼时效,应驳回诉请。

律师君解读:本案跨越文革这个特殊时期,因此留下了无尽的法律空白点。周作人去世时,财产被抄公,后人无法继承。待到政策拨正,返还二十年前的财产之时,继承人已所剩无几。适用遗嘱继承?法定继承?代位继承?还是转继承?

首先,未闻周作人曾立遗嘱,想来文革横变,无暇顾及二十年后的神转折。遗嘱继承排除。

其次,周作人的法定继承人有六,父周伯宜逝于1896年,母鲁瑞逝于1943年,妻羽太信子逝于1962年,女周若子十五岁即早夭,另一女周静子逝于1984年,至1988年收回“十七封鲁迅家书”时,仅余子周丰一一人存世。当此时,能与周丰一争夺继承权的,惟有周静子的合法继承人,以代位继承或转继承的名义。

再次,被继承人的子女先于被继承人死亡的,由被继承人的子女的晚辈直系血亲代位继承。满足代位继承条件的只有早夭的周若子,因其无子女,代位继承排除。

最后,转继承的条件是,继承人在继承开始后,实际接受遗产前死亡,该继承人的继承人取得转继承权。《中华人民共和国继承法》第二条:继承从被继承人死亡时开始。周作人死于1967年,其时,继承人只有周丰一和周静子,到1988年周丰一收回“十七封鲁迅家书”时,周静子已去世,虽然时间跨度超过了二十年,但在形式上,仍然满足转继承的法律要件。因此,周静子的继承人因满足转继承的条件,合法地拥有了对“十七封鲁迅家书”的继承权。

综上,虽然1988年的周丰一是惟一活着的第一顺序继承人,但并不意味着他是惟一继承人,因此他并未取得“十七封鲁迅家书”的完全所有权。当时,家书应由周丰一和周静子的继承人共有所有权,周丰一单方面的捐赠涉嫌无权处分,又因纪念馆未支付合理对价,依法不构成善意取得,在周静子后人未追认捐赠行为的情形下,周丰一的捐赠行为应归于无效。

因此,观点一正解,观点二不妥,至于观点三,“十七封鲁迅家书”乃是物权之争,不受诉讼时效的限制,观点三不妥。

基于以上分析,绍兴市越城区人民法院的一审判决,就有点儿令一众法律人百撕不得解了。

值得一提的是,若按周丰一因惟一存世继承人身份获得家书完全所有权的思路去推演,其因在生前自愿捐献的行为已经排除了子女的继承权。但又因在婚姻关系存续期间取得的遗产收入乃为夫妻共同财产,惟一对其捐赠行为可以提出异议的是周妻张菼芳,可惜张菼芳在长达二十年的时间里直到去世都未通过诉讼维权。周丰一的继承人原本已丧失诉权,幸好还有周静子这一枝的后人,可以从转继承的角度杀入败局,推翻周丰一的捐赠声明,连带挽救了周丰一子女原本已失去的继承权,真可谓扭转败局的一支奇兵。

当然,所谓法场演兵、奇军八阵,都是纸上空谈,决定胜负的,还得看法官大人戳下的那颗官印。

患癌教师尸骨未寒,患癌保安又遭解雇—企业应否为患癌员工养老送终?

律师君刚于八月二十五日发表《代理词:患癌女教师诉博文学院索赔1亿元》一文,痛陈无良企业为一己私利,违法开除重病员工,宁让员工病死赔丧葬费,也不肯为长期医疗买单,兰州交通大学博文学院的患癌女教师刘伶利就是这种邪恶思想的受害者。

律师君在《代理词》一文中呼吁给予无良企业以巨额罚金,以绝天下企业作恶之心。不想话音未落,又见南京某物业公司违法开除患癌保安,该保安在物业公司已工作七年之久,因罹患癌症,刚请了一个月病假,即惨遭开除。后虽经律师协助诉诸法律,最终物业公司仍然以区区四万元的补偿代价将保安师傅踢走。

无良企业如此泯灭人性、落井下石,实在令人寒心。那么依照法律规定,癌症患者的医疗期究竟有多长,企业是否有责任为患癌员工养老送终呢?

劳动部关于贯彻《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》的通知(劳部发[1995]236号)第二条规定:对某些患特殊疾病癌症、精神病、瘫痪等)的职工,在24个月内尚不能痊愈的,经企业和劳动主管部门批准,可以适当延长医疗期

据此,癌症属于特殊疾病、重大疾病,其医疗期不受工作年限的限制,至少为24个月。期满之后,若企业愿意,经劳动主管部门批准,可继续延长。但在实际操作中,若企业一方坚持拒绝批准延长医疗期,则癌症患者的法定医疗期最长只能为24个月。

《劳动合同法》第四十条 劳动者患病或者非因工负伤,在规定的医疗期满后不能从事原工作,也不能从事由用人单位另行安排的工作的,用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后,可以解除劳动合同。

据此,癌症患者医疗期满后,如果仍然不能工作,企业即可与劳动者解除劳动关系。

劳动部关于发布《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》的通知(劳部发〔1994〕479号)第六条规定:企业职工非因工致残和经医生或医疗机构认定患有难以治疗的疾病,在医疗期内医疗终结,不能从事原工作,也不能从事用人单位另行安排的工作的,应当由劳动鉴定委员会参照工伤与职业病致残程度鉴定标准进行劳动能力的鉴定。被鉴定为一至四级的,应当退出劳动岗位,终止劳动关系,办理退休、退职手续,享受退休、退职待遇;被鉴定为五至十级的,医疗期内不得解除劳动合同。

据此,癌症患者医疗期满后,企业并不能简单粗暴地直接解除劳动合同,而应先对癌症患者进行劳动能力鉴定,若致残程度鉴定为一至四级,应当通过办理退休、退职的方式终止劳动关系。若致残程度鉴定为五至十级,因医疗期已满,企业可依法直接与癌症患者解除劳动合同。

劳动部关于印发《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》的通知(劳部发[1994]481号)第六条规定:劳动者患病或者非因工负伤,经劳动鉴定委员会确认不能从事原工作、也不能从事用人单位另行安排的工作而解除劳动合同的,用人单位应按其在本单位的工作年限,每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金,同时还应发给不低于六个月工资的医疗补助费。患重病和绝症的还应增加医疗补助费,患重病的增加部分不低于医疗补助费的百分之五十,患绝症的增加部分不低于医疗补助费的百分之百。

据此,若因癌症患者医疗期满仍不能工作,经劳动能力鉴定,致残等级为五至十级的,企业可依法与之解除劳动合同,但应依法支付经济补偿金、医疗补助费、绝症医疗补助费等待遇。

《劳动合同法》第四十四条 有下列情形之一的,劳动合同终止:(一)劳动合同期满的;(二)劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的;(三)劳动者死亡,或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的;(四)用人单位被依法宣告破产的;(五)用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的;(六)法律、行政法规规定的其他情形。

《劳动合同法》第四十六条 有下列情形之一的,用人单位应当向劳动者支付经济补偿:(一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的;(二)用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的;(三)用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的;(四)用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的;(五)除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同,劳动者不同意续订的情形外,依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的;(六)依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的;(七)法律、行政法规规定的其他情形。

综合这两条来看,劳动者开始依法享受基本养老保险待遇是劳动合同法定终止的生效条件,且《劳动合同法》第四十六条未将其列入应当向劳动者支付经济补偿的情形,据此,若癌症患者医疗期满仍不能工作,经劳动能力鉴定,致残等级为一至四级的,应依法通过办理退休、退职的方式终止劳动关系,且因开始依法享受基本养老保险待遇而丧失了从企业方获取经济补偿的资格。

这就有点儿黑色幽默的味道了,对于余日无多的绝症患者来说,是办理退休、退职划算,还是获取一次性经济补偿划算?依据《社会保险法》,若癌症患者过于年轻,达不到退休年龄无法办理退休怎么办即便有老年癌症患者已达到退休年龄,但社保缴费不满十五年不能按月领取基本养老金又该怎么办?致残一到四级是完全丧失劳动能力,五到十级是部分丧失劳动能力,律师君怎么赶脚着,重病的比轻伤的,待遇更加没有着落呢?

完全丧失劳动能力的癌症患者,究竟在法律上面临着何种尴尬地位?夜已深深、来日方长。敬请关注律师君,聆听下回细分解。

人民医院对撕人民法院,法律剑柄究竟握在谁手?

法律不是过家家,而是头悬三尺剑。—题记

基本案情

医院和法院消息综合:八月十九日上午十点多,开封市鼓楼区人民法院两名干警因一宗在审案件,依法行使调查取证权,赶到河南省人民医院调取被告梁某某(病案号001463736)住院病历材料,不料医院病案科工作人员查询之后发现,001463736号病案的病人并非梁某某,梁某某在病案系统里查无此人。随后,双方就能不能复印病历问题发生争执。

依照病案科的经验,你连病人姓名和病案号都搞不清楚,究竟是不是受本院病人的委托来查询呢?依照惯例,请你出示授权委托书,病人身份证和代理人身份证。法院干警一听就火了,我当然不是受病人本人委托来的,我是来依法行使职权的,通俗一点说:我是受《中华人民共和国民事诉讼法》(以下简称《民事诉讼法》)第六十七条的授权来查询的,你们必须无条件配合。病案科的人哪受过这个啊,横什么横,《民事诉讼法》什么的,只听过没见过。但在医院这一亩三分地儿上,向来只有人求我办事,来软的好商量,来硬的,我得先请示领导,顺便告诉你,中午十二点到下午三点之间不办公,您哪,下午再来吧您。

《民事诉讼法》第六十七条 人民法院有权向有关单位和个人调查取证,有关单位和个人不得拒绝。

对抗的种子一旦埋下,终将结出难以挽回的恶果。双方对峙到下午五点,法院依然没有拿到想要的病历材料,于是,医院拿到了一张不想要的面额十万元的罚款决定书。

法院理由

病历患者与梁某某不符,正是法院调查要证明的事实,医院更应向法院提供该涉案证据。法院干警手续齐全,取证程序完全合法,医院各种理由拖延推诿,是对法律尊严的蔑视,依据《民事诉讼法》相关规定,依法对河南省人民医院妨害民事诉讼的行为作出罚款人民币十万元的决定。

《民事诉讼法》第一百一十四条 有义务协助调查、执行的单位拒绝或者妨碍人民法院调查取证的,人民法院除责令其履行协助义务外,并可以予以罚款。

《民事诉讼法》第一百一十五条 对单位的罚款金额,为人民币五万元以上一百万元以下。

医院辩解

医院对法院耍横,耍来罚单十万。不仅不对镜思过,积极与法院沟通。反而在官微上发表一封公开声明信,历数法院七大罪状。

罪一:法院工作人员拒绝向医院提供有效身份证明,违反了《医疗机构病历管理规定》第二十条。

罪二:法院工作人员勒令十分钟内调取病历,扰乱病案科正常工作秩序,损害其他患者权利。

罪三:法院工作人员十九日全天在医院时间不超过一个半小时,并非其所称的无故拖延七个小时。

罪四:口头告知到正式处罚决定作出,仅仅间隔两个小时,过于草率。

罪五:执行公务未穿制服,着装过于随意,严重损害司法人员形象。

罪六:执行公务过程中态度蛮横、言语过激,与大家心目中的法官形象相去甚远。

罪七:《罚款决定书》直接送达病案科程序违法,应送达机构负责人或机构收件员。

律师说法

医院对撕法院这件事,律师毫无疑问完全站在法院的一方。为什么?因为法院是最精通法律的地方,不管多么大牌的律师,多么博学的法学教授,到了法庭上,都得对法官俯首帖耳,聆听圣断。医院作为医疗专业机构,不懂法律情有可原,但不懂法律还去质疑法院行为违法,就有点儿不知轻重了。

且看其列出的罪一:法院工作人员拒绝向医院提供有效身份证明,违反《医疗机构病历管理规定》第二十条。

《医疗机构病历管理规定》(国卫医发〔2013〕31号)第二十条 公安、司法、人力资源社会保障、保险以及负责医疗事故技术鉴定的部门,因办理案件、依法实施专业技术鉴定、医疗保险审核或仲裁、商业保险审核等需要,提出审核、查阅或者复制病历资料要求的,经办人员提供以下证明材料后,医疗机构可以根据需要提供患者部分或全部病历:

(一)该行政机关、司法机关、保险或者负责医疗事故技术鉴定部门出具的调取病历的法定证明;

(二)经办人本人有效身份证明;

(三)经办人本人有效工作证明(需与该行政机关、司法机关、保险或者负责医疗事故技术鉴定部门一致)。

《民事诉讼法》第一百三十条 人民法院派出人员进行调查时,应当向被调查人出示证件。

对比以上两条规定的内容,即可发现双方分歧所在。《医疗机构病历管理规定》要求的手续有三:一是单位证明,二是身份证明,三是工作证明,而法院干警只出示了介绍信、工作证、执行公务证。原因在于双方参照的标准不一样,依照《民事诉讼法》,法院干警执行公务只需出示工作证即可。那么,孰对孰错呢?

问都不用问,《医疗机构病历管理规定》只是卫生行业的内部规定,《民事诉讼法》则是国家的基本法律,下位法违反上位法自然无效。若一个行业内部规定可对抗国家法律,那食品行业、物流行业、建筑行业、丐帮青帮洪兴社一起来定行规,世界还不翻了天去。

罪二:法院工作人员勒令十分钟内调取病历,扰乱病案科正常工作秩序,损害其他患者权利。

这条更扯,其他患者有什么权利,有的只是花钱购买服务的权利,不缴费,患者在你医院里还有权利可言吗?法院来可不是跟你签医疗服务合同的,是来执行国家法律的,根据一般保全病历资料的原则,法院一旦提出调阅或保全病历,必须一秒不停全程监督执行,不给医院丝毫篡改病历的机会,这才是医院对法院调取证据应有的态度和尊敬。

罪三就不说了,原则上一秒都不能耽误,何况七个小时都没调出来。

罪四:口头告知到正式处罚决定作出,仅仅间隔两个小时,过于草率。

这个只需电话请示院长批准,即可作出处罚决定。两个小时,坐飞机都能飞到国外了。都什么年代了。法院每天案积如山,效率不高能行吗?如此事实清楚的刁难法院、妨碍司法的行为,两分钟就能做出处罚决定,何况两个小时。

罪五、罪六:讲法律论不赢就开始抡道德大棒,太Low!要我说,没当场拔枪摁到在地带走司法拘留,已是十分客气。

《民事诉讼法》第一百一十四条第二款:人民法院对拒绝或者妨碍人民法院调查取证的单位,可以对其主要负责人或者直接责任人员予以罚款;对仍不履行协助义务的,可以予以拘留;并可以向监察机关或者有关机关提出予以纪律处分的司法建议。

罪七:直接送达病案科程序违法,应送达机构负责人或机构收件员。

人民医院列了这么多条,最靠谱的就是这一条了。法院的送达程序的确值得商榷,但还没有到明显程序违法的地步,其争议之处,应在法官的酌量权范围之内。

《民事诉讼法》第八十五条 送达诉讼文书,应当直接送交受送达人。受送达人是法人或者其他组织的,应当由法人的法定代表人、其他组织的主要负责人或者该法人、组织负责收件的人签收。

《民事诉讼法解释》第一百三十条 向法人或者其他组织送达诉讼文书,应当由法人的法定代表人、该组织的主要负责人或者办公室、收发室、值班室等负责收件的人签收或者盖章,拒绝签收或者盖章的,适用留置送达。

你病案科的领导,为什么不可以理解为办公室负责收件的人呢?难道收件这种下等活儿只能由临时工来干?

退一万步讲,即便是送达程序违法,也只是起到延迟生效的作用,法院大可重新邮寄送达,这十万块罚款,是躲得过初一,躲不过十五啊。

医院对撕法院事件,令我想起不久前接触的一个真实案例。某地方银行行长,叫板当地法院,拒不提供涉案人员银行账户明细,结果也是惹来十万罚单。拿到罚单,行长顿时傻了眼,罚单虽然是生平第一次见,但法院强制执行冻结账户的事儿行长倒是没少见。行长顿时灭了火气,颠颠儿跑去法院找院长求情:这,能不能少罚点儿。院长一瞪眼:吐出去的唾沫,怎么舔的回来?最终十万罚款,行长一分也没少出。

社会发展日新月异,依法治国已是大势所趋,然而全民的法律意识却被时代的列车远远地甩到了爪洼国。

法律从来就不是跟你平起平坐的物种,他是至高无上的神明,每一个人都应对之心存敬畏;法律也不是小孩子过家家,而是悬在你头顶三尺随时可能斩落的利刃,每一个人都应时刻抱有斩颈之虞。

无论你是医院院长,还是银行行长,面对法官上门,第一件事绝对不是打110报警抗法,而应该是打给你的法律顾问律师商议对策。